诉讼大专题——财产保全

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诉讼大专题:财产保全

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前言

? 生效判决的执行、财产的流失 ? 限制处分:当事人财产、争议的标的物 ? 财产保全的风险

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目 录 Contents

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适用条件 被执行财产类别与担保 财产保全申请错误的认定 财产保全申请错误的责任承担 其他问题

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1.财产保全的适用条件

诉前

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财产保全的申请必须具有给付内容。

情况紧急,不立即采取相应的保全 措施,可能使申请人的合法权益受 到难以弥补的损失 诉前财产保全申请人必须提供担保 申请人必须在法院采取保全措施后 30日内提起诉讼或仲裁 保全费用:1000元以下,30元/件; 1000-10万元的部分,按1%交纳; 超过10万元的部分,按0.5%交纳。

最多不超过5000元 ? ? ?

诉中

将来的生效判决因为主观或者客观 的因素导致不能执行或者难以执行。

诉讼中财产保全发生在民事案件受 理后、法院尚未作出生效判决前。

诉讼中财产保全应当由申请人提出 申请,必要时人民法院可以依职权 采取保全措施。

人民法院可以责令当事人提供担保

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2.1被执行财产类别

1.银行、支付宝、微信等账户;

2.房地产,有明确的地址和权利人名称,最好有相关的权利凭证复印件;

3.有价证券:知道债券品种的记名债券,或证券账号; 4.车辆、生产设备、办公设备等固定资产;

5.股权:明确的公司名和债务人拥有的股权份额;

6.其他财产性权利:需要有相关的权利证明资料;

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2.2担保方式

申请人提供物的担保或现金担保

第三人提供信用担保、物的担保或现金担保

专业担保公司提供信用担保

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3财产保全申请错误的认定

怎么算错误申请? 1.过错责任归责原则 申请人对财产保全错误 存在故意或重大过失的 情况下,方可认为“申 请有错误” 2.无过错责任归责原则 只要申请人最终没有获 得胜诉或完全胜诉,即 构成财产保全错误 申请错误的类型 1.申请人不具有保全 请求权而申请保全; 2.不存在保全的必要 性; 3.采取保全措施的对 象错误; 4.采取保全措施的财 产价值远高于其请求; 5.所申请采取的保全 措施发生错误。

唯诉讼结果论? 诉讼结果不应当完全 作为“申请有错误” 的判定标准(45.4%) 1. 当事人的诉讼权利 保障; 2.保全的对象属于权 属有争议的标的? 被申请人存在损失? 为了保证判决的执行? 3.生效裁判有效执行率

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4.财产保全申请错误的责任承担

房产

银行账户

存货

车辆 股权

其他

股票

实务案例

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4.财产保全申请错误的责任承担:银行账户

? 账户冻结后,被申请人未 提供再融资证据,要求赔偿 损失

理由:被超额冻结的资金智能 获取活期利息,无法用于投资 生产经营 计算方式:央行同期贷款基准 利率与同期活期存款利率差额

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4.1财产保全申请错误的责任承担:银行账户

? 账户冻结后,被申请人提 供再融资证据,要求赔偿损 失

理由:资金被冻结,被申请人 被迫向社会进行融资,证据充 分 计算方式:融资利率与同期活 期存款利率差额*错误保全金 额。

注:融资利率超过法律保 护利率范围的部分不予支持

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4.2财产保全申请错误的责任承担:房产保全

? 住宅保全:所有人仍可占 用、使用、收租,房屋价格 较恒定,一般不会给被申请 人造成损失

例外:保全房产处于交易中, 或具有融资功能 交易无法进行造成违约,申请 人应对损失进行赔偿

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4.2财产保全申请错误的责任承担:房产保全

? 开发商名下房产

另外:不能及时销售房屋回笼资 金的资金成本

背景:房产被查封,开发商无奈 向他人高息借款

1.唐山中院:同意申请人按开发 商实际贷款利率(同期银行贷款 利率的四倍)赔偿损失 2.盐城中院:按开发商实际贷款 利率(15.31%)的60%赔偿损 失 Page 12 12

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4.3财产保全申请错误的责任承担:存货保全

? 解除查封前货物无法销售、 办理抵押登记

赔偿范围:跌价损失、仓储费、 管理费、违约金 采取保全与解除保全时的市场价 格或者可交易价格为基准,具体 损失可由人民法院或申请人认可 的第三方评估机构认定

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4.4财产保全申请错误的责任承担:车辆保全

? 车辆可以使用,无法办理 交易过户

范围:车辆停运、停车费、车辆 价格贬损 在被申请人知道车辆将被长期扣 押后,应在合理的期限内积极另 谋出路,而不是消极等待法院判 决、听任损失扩大

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4.5财产保全申请错误的责任承担:股权保全

? 不能转让、出质

范围:不能交易的损失

交易无法进行的违约赔偿

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4.5财产保全申请错误的责任承担:股票保全

? 解除保全时股票的价格与 保全期间股票的平均价格的 差额

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4.5财产保全申请错误的责任承担:其他

? 名誉权损失,一般不认可 ? 保全错误属于一般侵权, 没有败诉方承担律师费的规 定。

但因错误保全导致了被 申请人增加了律师费,增加 部分应获得赔偿

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5.财产保全的其他问题

为什么法院一般不受理诉前财产保全?

法条要求:情况紧急,不立即申请保全将会使合法权益受到难以弥补的损害

人手限制:人民法院接受申请后,必须在四十八小时内作出裁定;裁定采取 保全措施的,应当立即开始执行 财产保全成为申请人的谈判利器

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5.财产保全的其他问题

财产保全的期限是多久? 银行账号、存款:首次六个月,续冻三个月

房产、土地:首次二年,续封一年 股权:首次二年,续冻一年

上市公司非流通股(国家股、社会法人股、限售流通股等):首次一年,续 冻六个月 上市公司普通股(流通股):首次二年,续冻一年

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5.财产保全的其他问题

财产保全的期限是多久? 车辆:无期限限制(上海市公安局车辆管理所不接受有期限查封)

机器设备、货物:首次一年,续封六个月 专利、商标权:每次六个月

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5.财产保全的其他问题

哪些条件下,可以解除财产保全? 1.查封、扣押、冻结案外人财产的或保全错误的

2.申请执行人撤回执行申请或者放弃债权的

3.查封、扣押、冻结的财产流拍或者变卖不成,申请执行人和其他执行债权 人又不同意接受抵债的 4.债务已经清偿的 5.财产保全的被保全人提供其他等值担保财产且有利于执行的,法院可以裁 定变更保全标的物为被保全人提供的担保财产。

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5.财产保全的其他问题

哪些条件下,可以解除财产保全? 6.申请人的起诉或者诉讼请求被生效裁判驳回的。

7.法院认为应当解除查封、扣押、冻结的其他情形。

8.法院裁定采取保全措施后,除作出保全裁定的法院自行解除或者其上级人 民法院决定解除外,在保全期限内,任何单位不得解除保全措施。

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